独立董事是否为关联方

独立董事控制的企业算不算发行人关联方？~

关联关系主要是指在财务和经营决策中，有能力对发行人直接或间接控制或施加重大影响的方式或途径，主要包括关联方与发行人之间存在的股权关系、人事关系、管理关系及商业利益关系。发行人董事会应对上述关联关系的实质进行判断，而不仅仅是基于与关联方的法律联系形式，应指出关联方对发行人进行控制或影响的具体方式、途径及程度。独董不是关联方。如果发生关联关系，则视为关联方

如果是已经在关联公司当独立董事或有其他任职了，那就不要聘了。
根据证监会《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，以下人员不能担任独立董事：（一）在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系（直系亲属是指配偶、父母、子女等；主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；
（二）直接或间接持有上市公司已发行股份1％以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属；
（三）在直接或间接持有上市公司已发行股份5％以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属；
（四）最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员……
已在关联公司任职的独立董事很可能不符合第（三）条规定。从实质要求上看，已在关联方任职的人员很难讲是具备独立性的，不符合独立董事的要求。

独立董事是否属于公司的关联方,这个问题在实务中存在些争议。根据不同的定义,可以有不同的判断:
1. 从监管层面看,独立董事不属于关联方。我国《关联交易管理办法》将关联方定义为:投资者、董事长、总经理及其他高级管理人员、控股股东、实际控制人、控股子公司等。独立董事不在此列,属于上市公司的独立管理人员,需要履行独立判断义务。
2. 从会计准则看,也可判断独立董事不属于关联方。会计准则中关联方的定义大致相同,也没有将独立董事列为关联方。会计报表也要求公司对与关联方的交易作出特别披露,但并不要求披露与独立董事的交易。
3. 但是从实务运作来看,独立董事与公司也存在一定的关联关系。因为:
1) 独立董事享有公司提供的报酬;
2) 独立董事需要依赖公司提供的信息进行判断;
3) 独立董事在一定程度上也需要维护公司利益,难以做到绝对独立。
4) 公司高管人员的提名虽然需通过独立董事会审核,但在实践中也存在独立董事难以完全抵制管理层影响的情况。
综上,从监管和会计准则来讲,独立董事原则上不属于公司的关联方。但从实务角度来看,独立董事与公司也存在较大依赖关系,真正意义上的独立性还存在一定的制约因素与挑战。这也是关于独立董事是否属于关联方这个问题存在争议的原因所在。
可以说,这是一个理论与实践的结合问题,需要在制度设计与实施的各个环节不断探讨与加强,才能真正发挥好独立董事这一公司治理机制的作用。既要明确独立董事的独立地位,又要考虑与公司存在的微妙关系,这需要监管部门、公司管理层与独立董事本身的共同努力

独立董事是否为关联方，这个问题存在一定的争议。从监管层面和会计准则来看，独立董事原则上不属于公司的关联方。因为在我国《关联交易管理办法》和会计准则中，关联方主要定义为投资者、董事长、总经理及其他高级管理人员、控股股东、实际控制人、控股子公司等，而独立董事并不在此列。他们被看作是上市公司的独立管理人员，需要履行独立判断义务。

然而，从实务运作的角度来看，独立董事与公司之间确实存在一定的依赖关系。他们享有公司提供的报酬，需要依赖公司提供的信息进行判断，并在一定程度上维护公司的利益。这些因素使得独立董事在实务中难以做到绝对独立。

另外，值得注意的是，在独立董事任职前，他们一般不应是拟任职企业的关联方，以确保其独立性。但一旦任职后，根据《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，独立董事是公司的董事。而根据关联方的定义，公司的董事、监事和高级管理人员及其所控制的企业应为公司的关联方。因此，从这个角度来看，独立董事及其所控制的企业与公司之间发生的交易应被认定为关联交易。

综上所述，虽然从监管层面和会计准则来看，独立董事不属于关联方，但从实务运作和任职后的角度来看，独立董事与公司之间存在一定的关联关系。因此，在确定独立董事是否为关联方时，需要综合考虑各种因素，并根据具体情况进行判断。

独立董事与公司之间存在多种依赖关系，这些关系可能影响独立董事的独立性和公正性。以下是一些主要的依赖关系：

• 报酬依赖：独立董事从公司获得报酬，这可能导致他们在决策时考虑到公司的利益，而不是完全基于独立和客观的判断。这种报酬依赖可能使独立董事在关键问题上倾向于支持公司管理层或控股股东的立场。

• 信息依赖：独立董事需要依赖公司提供的信息来做出决策。如果公司提供的信息不全面、不准确或存在误导性，独立董事的决策可能受到影响。此外，独立董事可能无法获取与内部董事相同的信息量和质量，这可能导致他们在决策时处于不利地位。

• 提名和选举依赖：独立董事的提名和选举过程通常受到公司管理层或控股股东的影响。这可能导致独立董事在任职前就与公司存在一定的关联关系，或者在任职后难以保持独立性。如果独立董事的提名和选举受到不当干预，他们的独立性和公正性可能受到质疑。

• 声誉依赖：独立董事可能希望维护自己在业界的声誉，这可能导致他们在决策时考虑到自己的形象和利益。这种声誉依赖可能使独立董事在面临争议性问题时采取保守或中庸的立场，而不是基于独立和客观的判断。

为了确保独立董事的独立性和公正性，许多国家和地区的证券监管机构都制定了严格的法规和规定。这些规定通常要求独立董事在履行职责时遵循一定的道德准则和行为规范，以减少与公司之间的依赖关系。然而，在实际操作中，完全消除这些依赖关系是非常困难的，因此需要在制度设计和实施中不断探讨和加强独立董事的作用。

主要结论：任职前，独立董事不得为关联方；但是任职后，独立董事是董事，所以应认定为关联方。独立董事及其所控制的企业与所任职公司发生的交易应当认定为关联交易。
一、独立董事任职前一般不应为关联方
根据《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》第三点，独立董事必须具有独立性。应满足下列条件：
下列人员不得担任独立董事：
（一）在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系（直系亲属是指配偶、父母、子女等；主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）;
（二）直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属；
（三）在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属；
（四）最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员；
（五）为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员；
（六）公司章程规定的其他人员；
（七）中国证监会认定的其他人员。
所以独立董事任职前一般不应当是拟任职企业的关联方，否则其独立性受到影响。
二、独立董事是所任职公司的董事
根据《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》第一点第一项，上市公司独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。
所以可以认定独立董事是公司的董事。
三、董事是公司的关联方
根据关联方的定义，公司的董监高及其所控制的企业应为公司的关联方。
四、结论
综上所述，独立董事及其所控制的企业与公司所发生的交易应认定为关联交易。

独立董事不属于关联方。
独立董事是指独立于公司股东且不在公司中内部任职，并与公司或公司经营管理者没有重要的业务联系或专业联系，并对公司事务做出独立判断的董事。中国证监会在《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》（以下简称证监会的《指导意见》）中指出：“上市公司独立董事是指不在上市公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。”
关联方是指在企业财务和经营决策中，如果一方有能力直接或间接控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，则他们之间存在关联方关系；如果两方或多方同受一方控制，则他们之间也存在关联方关系。关联方关系主要存在于母子公司之间、合营企业、联营企业之间，以及主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员之间等。

因此，独立董事与所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系，不属于关联方。

独立董事通常是指公司董事会中具有独立性和独立思考能力的成员，他们不受公司内部其他董事或高级管理人员的直接影响。独立董事的存在旨在确保公司董事会的独立性和公正性，以更好地保护公司及其股东的利益。
关联方通常指与公司存在特定关系的个人、实体或其他组织，这种关系可能涉及经济利益、投票权或其他利益。关联方交易是指公司与其关联方之间进行的交易，这种交易可能需要特别的审查和披露，以确保公司董事会和股东的利益得到保护。
在一些国家的法规和公司治理准则中，有可能规定独立董事不能同时是公司的关联方。这是为了防止潜在的利益冲突，以及确保独立董事能够在董事会中提供独立的意见和监督。公司治理的目标之一是确保公司董事会的独立性，以有效监督公司管理层的决策，从而保护股东利益。
因此，一般情况下，独立董事和关联方之间存在一定的独立性要求，以确保公司治理的有效性。不同的国家和地区可能有不同的法规和准则，具体情况可能有所不同。

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